После 21 месяца отпуск сгарает

Какие отпуска сгорают, если их не использовать

  • Нельзя отказывать в выплате компенсации за давностью отпускных периодов
  • Сроки на обращение в суд
  • Какие же отпуска все-таки сгорают

Нельзя отказывать в выплате компенсации за давностью отпускных периодов

Некоторые работодатели пытаются отказать в выплате компенсаций, если год, за который работник не использовал отпуск, закончился более 21 месяца назад. Так они трактуют положение Конвенции Международной организации труда № 132 «Об оплачиваемых отпусках», согласно которому отпуск должен предоставляться не позже, чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск (плюс еще 3 месяца отводится работнику на обращение суд).

Но как пояснил Конституционный суд, эта трактовка ошибочна (определение от 30.06.2020 № 1428-О/2020). Данная норма является гарантийной и предназначена для обеспечения права на отпуск для тех работников, которые продолжают трудиться. На применение к увольняющимся или уже уволенным работникам оно не рассчитано. А истечение этого 18-месячного срока не может повлечь невозможность получения денежной компенсации взамен неиспользованных дней отдыха.

Например, сотрудник работал в организации с 9 сентября 2016 года по 10 сентября 2021 года. Это 5 рабочих лет, следовательно, всего за этот период ему полагаются 140 календарных дней отпуска (28 дней × 5 лет). Из этого числа нужно вычесть дни, когда он отдыхал, а разницу оплатить компенсацией при увольнении, в том числе выдать ее за периоды, закончившиеся за 21 месяц до увольнения (т. е. с сентября 2016-го по декабрь 2019 года).

Не получив компенсацию, работник обратится в суд и, скорее всего, выиграет дело. И тогда работодателю придется оплатить не только компенсацию, но и проценты за просрочку и судебные расходы, а возможно, и моральный вред.

Сроки на обращение в суд

Чтобы обратиться в суд за взысканием компенсации, у работника есть один год со дня увольнения.

Важно! «КонсультантПлюс» предупреждает:
Если работник пропустил срок обращения в суд, то вы вправе заявить об этом в предварительном судебном заседании или в ходе судебного разбирательства, поскольку самостоятельно (без вашего заявления) судья не вправе отказать работнику в принятии искового заявления из-за пропуска срока. Ваше заявление может служить основанием для отказа работнику в иске (подробнее о сроках обращения в суд смотрите в К+). Пробный доступ к К+ предоставляется бесплатно.

Но нужно иметь в виду, что суд может восстановить срок на взыскание, если установит, что это произошло по уважительной причине. Например, в 2020 году одной из таких причин являлся коронавирус, ведь определенное время обращение в суд было невозможно (см. Обзор Президиума ВС РФ по отдельным вопросам судебной практики № 1, утв. 21.04.2020).

Какие же отпуска все-таки сгорают

  • дополнительные оплачиваемые отпуска, которые установлены ЛНА или коллективным договором, если такой порядок предусмотрен в этих документах;
  • отпуска за свой счет, которые работодатель обязан предоставлять отдельным категориям работников, например, инвалидам. Если работник не использовал такой отпуск за 2020 год, то в 2021 году «двойная порция» ему не полагается.

Ну и разумеется, сгорят обычные отпускные (их компенсация), если срок на обращение в суд был пропущен и суд его не восстановил.

Отпуск сотрудника

Отпуск – один из любимых периодов большинства работников, и вопросы, связанные с использованием отпусков, всегда являются актуальными. В конце 2018 года в Трудовой кодекс была введена новая статья, вышли разъяснения ведомств и судебных органов касаемо отпусков, эти документы накануне сезона отпусков изучила Аида Ибрагимова, руководитель кадровой службы КСК групп.

В Интернете часто можно встретить информацию о том, что отпуска «сгорают» . Разговоры об этом появились после ратификации Россией Конвенции № 132 Международной организации труда «Об оплачиваемых отпусках». Так, в пункте 1 статьи 9 Конвенции сказано, что непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска предоставляется и используется не позже чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляются дни отдыха.

Эту норму многие специалисты толковали так: отпуск, накопленный работником в течение года, сгорает по истечении 18 месяцев с даты окончания года. Этой нормой активно пользовались компании и при увольнении не компенсировали сотрудникам отпуска, накопленные с предыдущих периодов. Есть судебные решения, в которых арбитры со ссылкой на статью 9 Конвенции отказывали работникам во взыскании компенсации за неиспользованный отпуск. Они указывали, что срок исковой давности по требованиям о компенсации за неиспользованные отпуска равен 21 месяцу после окончания того года, за который предоставляется отпуск. 21 месяц рассчитывается как 18 месяцев с даты окончания года, за который полагается отпуск, плюс 3 месяца для обращения в суд, этот срок установлен частью 1 статьи 392 ТК РФ (Апелляционное определение Саратовского областного суда от 19 апреля 2018 г. по делу № 33-2849/2018).

Стоит отметить, что в статье 11 Конвенции есть условие, в котором говорится о том, что работнику после прекращения трудовых отношений с компанией предоставляется оплачиваемый отпуск, пропорциональный продолжительности периода его работы, за который ему не было предоставлено дней отдыха, или же выплачивается денежная компенсация. Также в статье 127 ТК РФ указано, что при увольнении сотруднику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

То есть и Конвенция, и Трудовой кодекс РФ содержат условия о том, что при увольнении сотруднику компенсируются все неиспользованные дни отдыха, поэтому мнение о том, что отпуска «сгорают», является ошибочным.

Конституционный суд РФ в своем Постановлении от 25 октября 2018 года № 38-П, рассматривая заявление работника, которому не была выплачена компенсация за все неиспользованные отпуска указал, что часть 1 статьи 127 ТК РФ прямо и недвусмысленно указывает на необходимость выплаты денежной компенсации за все неиспользованные отпуска, что согласуется как со статьей 37 Конституции РФ, так и со статьей 11 Конвенции.

Таким образом, если у работников есть накопленные отпуска, то при увольнении компания должна все их компенсировать.

Существенная нагрузка

На практике часто встречаются случаи, когда у работников накоплено более 60 дней отпуска. Есть сотрудники, которые специально «копят» отпуска, чтобы при увольнении получить деньги. И проблема для работодателя заключается в том, что при большом количестве увольнений, например, при сокращении численности, компании финансово сложно выплатить компенсацию отпусков более 28 дней каждому работнику.

Поэтому работодателю выгодно, чтобы сотрудники своевременно использовали свои отпуска, так как это: во-первых, избавит от претензии со стороны трудовой инспекции, а во-вторых, снимет нагрузку, так как при увольнении не нужно будет выплачивать большую сумму компенсации. И в третьих, работники, которые своевременно ходят в отпуска, трудятся более продуктивно и не «выгорают».

Отмечу, что график отпусков обязателен как для работодателя, так и для сотрудников (ч. 2 ст. 123 ТК РФ), поэтому, если работник отказывается идти в отпуск по графику, чтобы «накопить» побольше оплачиваемых выходных дней, такого специалиста можно привлечь к дисциплинарной ответственности.

С последующим увольнением

Вопрос из практики! Работнику предоставляется отпуск с последующим увольнением. Если посчитать КНО на дату последнего рабочего дня, у сотрудника 12 дней отпуска. Если посчитать КНО на дату окончания отпуска с последующим увольнением, у работника уже 14,33 дня. Копятся ли дни отпуска в период отпуска с последующим увольнением?

Время нахождения сотрудника в отпуске с последующим увольнением в стаж работы, дающий право на отпуск, не входит, так как при таком увольнении за работником не сохраняется должность (ст. 121 ТК РФ), поэтому в примере КНО составит те же 12 дней.

Отпуск в выходные

Чтобы уменьшить количество накопленных дней работникам, которые не хотят или не могут уйти в отпуск, сложилась практика предоставления отпуска в выходные дни. Это выгодно как работнику – помимо зарплаты, он еще получает и отпускные, так и работодателю – у специалиста не копится большое количество дней отпуска.

Но теперь за отпуск, проведенный только в выходные дни, компанию могут оштрафовать. Так, Минтруд России в письме от 7 декабря 2018 года № 14-2/ООГ-9754 указал, что предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска исключительно в выходные дни не будет соответствовать требованиям трудового законодательства РФ.

Поэтому такой способ списания отпусков больше использовать не рекомендуется.

Отмечу, что в письме речь идет об отпусках именно в выходной день, предоставлять работнику отпуск по выходной день включительно (например, с понедельника по воскресенье) или с выходного дня (например, с субботы по пятницу) не запрещено.

Также замечу, что, если работник по согласованию с компанией использует отпуск частями, то работодатель не может настаивать, чтобы сотрудник включал в дни отпуска выходные. Так, если работник подал заявление на отпуск на четверг и пятницу, то работодатель не вправе самостоятельно провести ему отпуск с четверга по воскресенье, так как порядок использования отпуска частями должен быть согласован сторонами (письмо Роструда от 17 июля 2009 г. № 2143-6-1).

А можно ли предоставить оплачиваемый отпуск на один день? Да, предоставление оплачиваемого отпуска на один день не является нарушением, так как по соглашению сторон дни отдыха могут быть разделены на части, при этом одна часть отпуска должна быть не менее 14 календарных дней, а остальные можно делить хоть по одному дню (ч. 1 ст. 125 ТК РФ).

Читайте также  Бланк производственной характеристики для втэк скачать бесплатно

Очередность предоставления отпусков

При составлении графика отпусков работодатель не обязан учитывать пожелания сотрудников, но есть отдельные категории специалистов, учет мнения которых обязателен. С октября 2018 года в Трудовом кодексе появилась новая категория таких работников – это россияне, имеющие трех и более детей в возрасте до 12 лет (ст. 262.2 ТК РФ). Роструд в частныхразъяснениях на сайте онлайнинспекция.рф уточняет, что всем трем детям должно быть меньше 12 лет. То есть, если одному из детей уже исполнилось 12 лет, то к данной категории работник не относится.

Чтобы воспользоваться своим правом на отпуск в удобное время, сотрудник должен предоставить свидетельства о рождении детей и заявление с желаемой датой отпуска. Если работник подал заявление уже после утверждения графика отпусков, то на основании заявления издается приказ и вносятся соответствующие изменения.

Работодатель не может прописать в локальном акте правило о том, что все сотрудники должны делить свои отпуска, например, на три части: 14, 7 и 7 дней.

Разделение отпуска должно быть обоюдным соглашением (ч. 1 ст. 125 ТК РФ). Поэтому за такое условие компанию могут прилечь к административной ответственности по статье 5.27 КоАП РФ.


За чей счет?

В соответствии со статьей 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный отпуск, включаются дни отдыха за свой счет до 14 календарных дней. Отпуска за свой счет свыше 14 дней в стаж для отпуска не входят.

Минтруд России в письме от 23 ноября 2018 года № 14-2/В-933 разъяснил, что, если у работника общая продолжительность отпусков без сохранения заработной платы в течение рабочего года составила, например, 17 календарных дней, то при расчете стажа, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, не учитываются календарные дни начиная с 15-го дня, т. е. окончание рабочего года отодвигается на число дней отсутствия работника, исключенных из стажа для отпуска.

При любом из этих способов получается, что работнику положена компенсация за семь месяцев работы – это 16,33 дня.

Таким образом, 25 дней отпуска за свой счет уменьшили компенсацию сотрудника. Если бы он не был в отпусках за свой счет, то при увольнении ему была бы выплачена компенсация за 18,64 дня (8 месяцев работы × 2,33).

Если сотрудник в течение продолжительного времени не появляется на работе без уважительных причин и руководитель принимает решение о его увольнении за прогул, то весь период отсутствия специалиста на работе (период прогула) не включается в стаж, дающий право на оплачиваемый отпуск, т. е. за время прогула отпуск работнику не копится.

Будьте всегда в курсе последних изменений в бухучёте и налогооблажении!
Подпишитесь на Наши новости в Я ндекс Дзен!

Конституционный Суд внес ясность в многолетние споры о «сгорании» неиспользованных отпусков

Юридическая компания «Пепеляев Групп» сообщает, что Конституционный Суд РФ высказался против «сгорания» неиспользованных отпусков при увольнении сотрудников[1].

История вопроса

В Конституционный Суд РФ обратились граждане с жалобой на невыплату работодателем компенсации за неиспользованные отпуска при увольнении за период, превышающий 21 месяц.

Уволенные работники накопили неиспользованные отпуска за период от 12 до 15 лет. При их увольнении работодатель, опираясь на Конвенцию МОТ № 132 «Об оплачиваемых отпусках» (далее — Конвенция № 132), выплатил им компенсацию за неиспользованные отпуска только в пределах 21 месяца. Этот срок сложен из 18 месяцев (предельный срок предоставления неиспользованного отпуска по Конвенции № 132) плюс 3 месяца (действующий во время выплаты срок давности для обращения в суд по такого рода спорам, предусмотренный ч. 1 ст. 392 Трудового кодекса РФ).

Суды первой и апелляционной инстанций подтвердили правомерность действий работодателя. В передаче кассационных жалоб работников в суд кассационной инстанции (в том числе в Верховный Суд РФ) работникам было отказано.

Конституционный Суд РФ не согласился с решениями судов. Он указал, что ст. 127 Трудового кодекса РФ не устанавливает каких-либо ограничений в количестве дней неиспользованных дней отпуска, взамен которых увольняемым работникам выплачивается денежная компенсация. При этом норма Конвенции № 132, устанавливающая 18-месячный срок, в течение которого работнику должен быть предоставлен неиспользованный отпуск, служит гарантией своевременности предоставления отпусков для текущих работников и не рассчитана на применение к увольняющимся или уже уволенным работникам. Поэтому при увольнении работников им должна быть выплачена денежная компенсация за все без исключения неиспользованные отпуска.

Ранее отдельные суды применяли Конвенцию № 132
и ограничивали выплату компенсации за неиспользованные отпуска периодом 21 месяц. Теперь с учетом позиции Конституционного суда такая практика должна прекратиться, как не соответствующая конституционно-правовому смыслу ст. 127 и 392 ТК РФ.

Важно отметить вывод Конституционного суда о том, что при рассмотрении споров о выплате компенсации за неиспользованные отпуска судам необходимо оценивать все обстоятельства конкретного дела, в том числе причины, по которым работник не воспользовался своим правом на отпуск, наличие или отсутствие нарушения со стороны работодателя, а также наличие возможных злоупотреблений со стороны работника.

О чем подумать, что сделать

Конституционный Суд РФ подтвердил обязанность работодателя выплачивать увольняемым работникам компенсацию за все неиспользованные отпуска. Мы рекомендуем работодателям учитывать это при расчетах с увольняемыми работниками.

Во избежание накапливания работниками значительного количества дней неиспользованных отпусков работодателям следует наладить грамотную и четкую работу по своевременному использованию работниками ежегодных оплачиваемых отпусков, а также вести учет и контроль за предоставляемыми отпусками, отслеживая и принимая меры к своевременному использованию работниками отпусков.

Помимо соблюдения требований ТК РФ (и, соответственно, исключение административной ответственности за нарушение трудового законодательства), снижение баланса накопленных неиспользованных отпусков позволит уменьшить финансовые издержки компании при увольнениях (особенно массовых) с работниками.

Помощь консультантов

Юристы «Пепеляев Групп» обладают значительным опытом консультирования и представительства интересов клиентов по вопросам соблюдения трудового законодательства и готовы оказать всестороннюю помощь и правовую поддержку по любым вопросам, связанным с предоставлением и оплатой отпусков работникам.

[1] Постановление КС РФ от 25 октября 2018 № 38-П.

Неиспользованный отпуск не сгорает. Работодатель должен выплатить уволенным работникам компенсацию за все годы

Некоторые суды считают, что законодательством предусмотрен ограниченный срок на подачу иска о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск. То есть потребовать ее можно только в течение трех месяцев после истечения 18-месячного периода — срока, в течение которого у работника существует право на предоставление ему неиспользованного отпуска. Так суды трактуют положения Конвенции Международной организации труда № 132 «Об оплачиваемых отпусках» (далее — Конвенция МОТ № 132). Конституционный суд РФ решил, что это неправильная позиция. Теперь должны быть пересмотрены дела заявителей, которые обратились с жалобой в КС РФ.

В Конституционный суд РФ поступило несколько жалоб, связанных с применением норм Трудового кодекса о выплате компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении (постановление КС РФ от 25.10.2018 № 38-П «По делу о проверке конституционности части первой статьи 127 и части первой статьи 392 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан М.В. Данилова, К.В. Кондакова и других»).

Обстоятельства судебных дел

В одной жалобе была описана такая ситуация: в декабре 2015 г. работодатель уволил работника с должности исполняющего обязанности главного научного сотрудника ФГБУ «Государственный научный центр Российской Федерации — Институт теоретической и экспериментальной физики». Основание — п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (сокращение численности или штата работников организации). При увольнении работнику не выплатили компенсацию за неиспользованные отпуска за период работы с 1997 по 2012 гг. Поэтому он обратился в суд. Уволенный работник подал иск о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск, процентов за задержку ее выплаты и о возмещении морального вреда. Суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленных требований. Он пришел к выводу, что по требованиям о взыскании денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении срок обращения в суд составляет 21 месяц с момента окончания того года, за который работнику должен был быть предоставлен отпуск. Из них 18 месяцев составляют предельный срок предоставления неиспользованного отпуска, предусмотренный п. 1 ст. 9 Конвенции МОТ № 132, и три месяца — срок для обращения за судебной защитой, установленный ч. 1 ст. 392 ТК РФ. Поэтому работник мог обратиться в суд в течение трех месяцев со дня окончания 18-месячного периода, в течение которого у него было право на предоставление неиспользованного отпуска, то есть не позднее 2014 г. Однако этот срок давно истек. Вышестоящие инстанции согласились с такой позицией и оставили решение суда первой инстанции без изменения.

Также в КС РФ пожаловались бывшие работники ЗАО «Делойт и Туш СНГ». Они работали в должностях партнера департамента по корпоративным финансам, руководителя группы по оказанию консультационных услуг энергетическим компаниям в СНГ и директора в департаменте по корпоративным финансам. В апреле — мае 2016 г. они уволились по собственному желанию, а затем подали иски о взыскании заработной платы, оплаты неиспользованных дней отпуска за периоды работы с 2004 по 2016 гг., компенсации за нарушение сроков выплаты соответствующих денежных сумм и о возмещении морального вреда.

Суд частично удовлетворил их требования: он взыскал с работодателя компенсацию за неиспользованные отпуска лишь за период, составляющий 21 месяц, предшествующий дню их увольнения, а также компенсацию за задержку выплаты этих сумм и компенсацию морального вреда. При рассмотрении дела в суде истцы настаивали, что Конвенция МОТ № 132 в данном случае не применяется, поскольку нормами национального права, а именно ст. 127 ТК РФ, установлен более высокий уровень гарантий в части реализации работником права на отпуск при увольнении. Суд первой инстанции этот вывод признал необоснованным, указав на отсутствие у работников каких-либо препятствий в реализации права на отпуск в период работы. Оспорить это решение в вышестоящих судах работникам не удалось.

Читайте также  Мотоцикл на учет в гибдд через суд

Истцы по обоим делам обратились в КС РФ. Они просили признать положения ч. 1 ст. 127 и ч. 1 ст. 392 ТК РФ не соответствующими Конституции РФ. По их мнению, эти положения (по смыслу, придаваемому им правоприменительной практикой) препятствуют гражданам в реализации права на получение при увольнении компенсации за все неиспользованные отпуска. Тем самым нарушаются конституционный принцип равенства при осуществлении и судебной защите трудовых прав, запрет умаления прав и свобод человека и гражданина, а также требование недопустимости любых ограничений права, которые не оправданы конституционно одобряемыми целями.

Правоприменительная практика

Проблема заключалась в различном толковании судами п. 1 ст. 9 Конвенции МОТ № 132. В нем сказано, что непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска, составляющая, по меньшей мере, две непрерывные рабочие недели, предоставляется и используется не позднее, чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска — не позднее, чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.

Одни суды считают, что на основании этой нормы нужно отказывать в иске о взыскании компенсации, если работник его подал хотя и в пределах установленного законом для данной категории споров срока, но по истечении 21 месяца с момента окончания того года, за который отпуск не использован (см. апелляционные определения Московского городского суда от 22.09.2015 № 33-29873/2015, Санкт-Петербургского городского суда от 26.07.2016 № 33-14148/2016 и др.).

Другие суды иным образом толкуют положения ст. 9 Конвенции МОТ № 132. Они считают, что эти нормы устанавливают лишь предельный срок использования отпуска в период действия трудового договора. То есть они не ограничивают объем права увольняемого работника на получение денежной компенсации за неиспользованный отпуск (см. апелляционные определения Самарского областного суда от 29.10.2015 № 33-12115/2015, Воронежского областного суда от 15.12.2015 № 33-6741/2015, Свердловского областного суда от 15.07.2016 № 33-12283/2016, Ростовского областного суда от 05.09.2016 № 33-15632/2016 и др.).

Позиция КС РФ

КС РФ признал ч. 1 ст. 127 и ч. 1 ст. 392 ТК РФ не противоречащими Конституции РФ. Но при этом сформулировал позицию по жалобам, на основании которой дела истцов могут быть пересмотрены.

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Часть 1 ст. 127 ТК РФ

Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении — в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки.

Часть 1 ст. 392 ТК РФ

При этом за разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. Эта норма была введена Федеральным законом от 03.07.2016 № 272-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам повышения ответственности работодателей за нарушения законодательства в части, касающейся оплаты труда» и начала действовать с 03.10.2016. После этой даты общий срок для обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора, составляющий три месяца со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права, более не распространяется на правоотношения, связанные со взысканием в судебном порядке выплат, причитающихся работнику при увольнении (включая денежную компенсацию за неиспользованные отпуска).

При этом ч. 1 ст. 127 ТК РФ не устанавливает ни максимальное количество неиспользованных увольняемым работником дней отпуска, взамен которых ему должна быть выплачена денежная компенсация, ни ее предельные размеры, ни какие-либо обстоятельства, исключающие саму выплату, ни иные подобные ограничения. Напротив, прямо и недвусмысленно указывая на необходимость выплаты денежной компенсации за все неиспользованные отпуска, данная норма предполагает безусловную реализацию работником права на отпуск в полном объеме. По мнению КС РФ, это согласуется как с предписаниями ч. 5 ст. 37 Конституции РФ, так и со ст. 11 Конвенции МОТ № 132.

Пункт 1 ст. 9 Конвенции МОТ № 132, устанавливающий 18-месячный срок, в течение которого работнику во всяком случае должна быть предоставлена оставшаяся часть не использованного своевременно отпуска, будучи по своему характеру гарантийной нормой, предназначен для обеспечения права на отпуск определенной национальным законодательством продолжительности путем его использования лишь теми работниками, которые продолжают трудиться. Эта норма не применяется к увольняющимся или уже уволенным работникам. А истечение 18-месячного срока не может влечь за собой прекращение права таких работников на соответствующую часть отпуска и невозможность получения денежной компенсации взамен неиспользованных дней отпуска.

Аналогичной позиции придерживается Комитет экспертов по применению конвенций и рекомендаций Международной организации труда (далее — Комитет) в докладе, посвященном обеспечению достойного рабочего времени в будущем «Ensuring decent working time for the future» (представлен на 107-й сессии Международной конференции труда в 2018 г.). Комитет отметил, что ст. 9 Конвенции МОТ № 132 направлена лишь на ограничение допустимой отсрочки предоставления части неиспользованного отпуска разумным периодом, составляющим 18 месяцев после окончания того года, за который он предоставляется. Это нужно, чтобы соответствующая часть отпуска не откладывалась на неопределенный срок. Комитет призвал правительства государств — членов МОТ принять необходимые меры для обеспечения эффективного осуществления права на ежегодный оплачиваемый отпуск и выплаты денежной компенсации вместо ежегодного отпуска только в случае наличия какого-либо неиспользованного периода отпуска при завершении трудовой деятельности. Тем самым он указал на недопустимость умаления гарантированного международно-правовыми актами права на отпуск, в том числе путем ограничения права на его фактическое использование каким-либо сроком, по истечении которого данное право прекращается. Это, в свою очередь, исключает и применение 18-месячного срока, о котором идет речь в п. 1 ст. 9 Конвенции МОТ № 132, в отношениях по реализации права работника на получение предусмотренной ч. 1 ст. 127 ТК РФ денежной компенсации за все неиспользованные отпуска при увольнении.

Сами по себе сокращенные сроки давности, предусмотренные в ТК РФ, предназначены исключительно для регулирования процессуальных отношений, возникающих в рамках разрешения индивидуальных трудовых споров между работником и работодателем (в том числе уже не состоящих вследствие увольнения работника в трудовых отношениях), а не для регулирования связывающих работника и работодателя трудовых отношений, включающих такой компонент, как денежная компенсация, причитающаяся работнику за все неиспользованные отпуска при увольнении.

Суд, устанавливая в ходе рассмотрения индивидуального трудового спора о выплате работнику денежной компенсации за неиспользованные отпуска основания для удовлетворения заявленных требований, должен оценить всю совокупность обстоятельств конкретного дела. В том числе он должен оценить причины, по которым работник своевременно не воспользовался своим правом на ежегодный оплачиваемый отпуск, наличие либо отсутствие нарушения данного права со стороны работодателя, специфику правового статуса работника, его место и роль в механизме управления трудом у конкретного работодателя, возможность как злоупотребления влиянием на документальное оформление решений о предоставлении работнику ежегодного оплачиваемого отпуска, так и фактического использования отпусков, формально ему не предоставленных в установленном порядке, и т.д.

Компенсация за отпуск: когда отдых можно заменить деньгами?

Каждый работник, согласно Трудовому кодексу, имеет право на ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью не менее 28 календарных дней. Лишь в некоторых случаях отдых можно заменить компенсацией — например, при увольнении. До 2018 года вопрос о ее размере вызывал споры. Но Конституционный Суд обозначил свое мнение, расставив все точки над «и».

«Обмен» отпуска на деньги допускается только в двух случаях:

  1. при увольнении работника, если у него остаются неиспользованные отпуска;
  2. при наличии дополнительных отпусков, превышающих 28 календарных дней.

В каждой ситуации бывают нестандартные вводные, поэтому остановимся на них подробнее.

Что делать, если накопилась задолженность по отпускам

У работников нередко накапливаются задолженности по отпускам за несколько лет. И в таких случаях перед работодателем встает вопрос — как с ними разобраться? Достаточно ли компенсировать неиспользованный отпуск деньгами?

Ст. 126 ТК РФ устанавливает основную норму по отпускам: каждому гражданину РФ гарантированы 28 дней отдыха за отработанный год. И он должен использовать эти дни «в натуральном виде».

Таким образом, если у работодателя есть задолженность, например, в 100 дней отпуска, потому что сотрудник уже 4 года не отдыхал, то заменить эту задолженность компенсацией просто так он не может. Только если работник увольняется. И в случае увольнения работодателю придется выплатить компенсацию за все неиспользованные отпуска, то есть за 4 года.

Читайте также  Где можно снять льготу на электричество

Компенсация за отпуск и претензии налоговиков

При выплате большой компенсации работодатель рискует вступить в спор с налоговиками. С их стороны может возникнуть вопрос: почему компенсация за все 4 года была отнесена в расходы по налогу на прибыль?

Дело в том, что в соответствии со ст. 255 НК РФ при расчете налога на прибыль в расходы на оплату труда нужно относить только компенсацию в соответствии с трудовым законодательством. При этом трудовое законодательство прямо запрещает непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд (ст. 124 ТК РФ).

Как правило, через суд работодатель оспаривает действия налоговиков, ссылаясь на ст. 127 ТК РФ, которая говорит о том, что в соответствии с Трудовым кодексом он обязан выплатить компенсацию работнику за все неиспользованные отпуска.

Компенсация части отпуска при условии наличия дополнительного

Если работник собирается продолжать работать в компании, то заменить компенсацией ему можно только часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающего 28 календарных дней. Такая компенсация предусмотрена для тех категорий работников, которым по закону положен удлиненный основной отпуск — более 28 дней. К ним относятся:

  • работники-инвалиды, продолжительность отпуска — не менее 30 календарных дней (ст. 23 Федерального закона от 24.11.1995 № 181-ФЗ);
  • несовершеннолетние работники, продолжительность отпуска — 31 календарный день (ст. 267 ТК РФ);
  • муниципальные служащие, продолжительность отпуска — 30 календарных дней (п. 3 ст. 21 Федерального закона от 02.03.2007 № 25-ФЗ).

Также есть категории работников, которым положены по закону ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска:

  • работники, занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 117 ТК РФ);
  • работники, имеющие особый характер работы (ст. 118 ТК РФ);
  • работники с ненормированным рабочим днем (ст. 119 ТК РФ);
  • работники, работающие в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностям (ст. 321 ТК РФ, ст. 14 Закона РФ от 19.02.1993 № 4520-1).

Дополнительные оплачиваемые отпуска могут устанавливаться по усмотрению работодателя с учетом производственных и финансовых обстоятельств. При этом условия и порядок предоставления таких отпусков прописывается коллективными договорами или локальными нормативными актами.

Стоит отметить, что замена части отпуска денежной компенсацией является не обязанностью, а правом работодателя. Поэтому он может отказать в компенсации. Эта позиция сформулирована, в частности, в Определении Верховного Суда Республики Коми от 15.08.2011 № 33-4410/2011).

В ч. 3 ст. 126 ТК РФ обозначены категории работников, в отношении которых не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков:

  • беременные женщины;
  • работники в возрасте до 18 лет;
  • работники, занятые на работах с вредными или опасными условиями труда — им не заменяется деньгами ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск.

Компенсацию за отпуск все эти работники могут получить только в одном случае — при увольнении.

Минимальная продолжительность дополнительного отпуска составляет 7 календарных дней (ст. 117 ТК РФ). Однако конкретная продолжительность такого отдыха устанавливается трудовым договором на основании отраслевого соглашения и коллективного договора.

Та часть отпуска, которая превышает 7 календарных дней, может быть заменена компенсацией. Для этого работнику нужно написать заявление. Кроме того, условие о замене дополнительного отпуска деньгами должно быть отражено в отраслевом соглашении или коллективном договоре.

Работнику, подвергшемуся воздействию радиации в результате чернобыльской катастрофы, неиспользованный ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск замене компенсацией не подлежит (предоставляется на основании п. 5 ст. 14 Закона РФ от 15.05.1991 № 1244-1).

Компенсация при увольнении

В Трудовом кодексе нет правила исчисления компенсации при увольнении. Поэтому работодателям следует ориентироваться на старый документ – Правила об очередных и дополнительных отпусках (утв. НКТ СССР 30.04.1930 № 169).

В Правилах важно обратить внимание на п. 35, где указано, что «при исчислении сроков работы, дающих право на пропорциональный дополнительный отпуск или на компенсацию за отпуск при увольнении, излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца».

В связи с этим правилом может возникнуть вопрос: как отсчитывать половину месяца в феврале, в котором, как известно, 28 дней? Нужно ориентироваться не на календарный, а на рабочий месяц, так как отпуск предоставляется за рабочий год.

Допустим, вы приняли работника на работу 17 сентября 2020 года. С 30 ноября 2020 года он увольняется. Работодателю нужно посмотреть, сколько полных месяцев отработал сотрудник. Первые два месяца отработаны полностью: с 17.09.20 по 16.10.20 и с 17.10.20 по 16.11.20. А третий месяц сотрудник отработал с 17.11.20 по 30.11.20, поэтому, согласно п. 35 «Правил об очередных и дополнительных отпусках», компенсацию нужно платить только за два месяца.

Позиция Конституционного Cуда о компенсациях

Постановление Конституционного Суда РФ от 25.10.2018 № 38-П окончательно дало ответ на два ключевых вопроса, связанных с компенсациями за отпуск:

  • За сколько лет можно требовать компенсацию? Например, если сотрудник не брал отпуск на протяжении 5 лет, может ли он при увольнении требовать компенсацию за неиспользованный отпуск за все время работы?
  • «Сгорают» ли через 18 месяцев дни отпуска, оставшиеся от рабочего года? Напомним, что Федеральным законом от 01.07.2010 № 139-ФЗ была ратифицирована Конвенция МОТ № 132 об оплачиваемых отпусках. Согласно ст. 9 Конвенции непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска предоставляется и используется не позже, чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже, чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.

Позиция КС такова, что требование компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении не зависит от количества времени, которое прошло с рабочего года, когда сотрудник не отдыхал. При этом запрос на выплату нужно подать в течение года после увольнения. Ранее по этому вопросу были противоречивые мнения, и в компенсациях часто отказывали даже суды.

В Постановлении КС описывается ситуация с жалобой бывших сотрудников крупной консалтинговой и аудиторской компании. Суды рассматривали их дела с опорой на международные нормы, согласно которым срок для обращения за выплатой меньше по сравнению с Трудовым кодексом. КС не поддержал такой подход.

По Конвенции МОТ отпуск следует использовать в течение 18 месяцев после окончания года, за который этот отпуск полагается. И КС толкует эти правила в пользу работников — как гарантию того, что отпуск не должен откладываться на неопределенный срок. Если работник не воспользовался отпуском в этот период, применение конвенции МОТ не означает, что отпускные дни «сгорают».

Таким образом, при увольнении сотрудник вправе требовать деньги за неиспользованные дни отпуска за все время работы.

Пять нестандартных ситуаций с компенсацией отпуска

  1. Работник отработал в организации 4 месяца, в этот период находился в отпуске без сохранения зарплаты 23 календарных дня. Положена ли ему компенсация при увольнении? Ответ эксперта.
  2. Директор небольшой компании замещает несколько должностей. Он не был в отпуске уже 2 года. Можно ли ему выплатить компенсацию за отпуск? Ответ эксперта.
  3. В компании единственный работник, его должность — генеральный директор. В отпуск он уйти не может. Должен ли он получить компенсацию за неиспользованный отпуск, чтобы не было проблем с ГИТ? Ответ эксперта.
  4. Чтобы рассчитать компенсацию за неиспользованный отпуск, нужно определить средний заработок работника. Как быть с февралем? Считать ли только полные месяцы работы? Ответ эксперта.
  5. Работник 12 месяцев был в отпуске без сохранения заработной платы. Как рассчитать сумму компенсации за неиспользованный отпуск? Ответ эксперта.

Оформление и получение компенсации за отпуск: алгоритм действий

Чтобы получить деньги взамен части отпуска, работнику необходимо написать заявление. Можно воспользоваться образцом.

Получив от работника заявление, работодатель издает приказ о замене части отпуска денежной компенсацией. Форма приказа произвольная.

В приказе нужно указать:

  • ФИО и должность работника;
  • количество дней отпуска, которые должны быть заменены денежной компенсацией, расчетный период;
  • основание для издания приказа;
  • реквизиты заявления работника.

Работник знакомится с приказом и ставит подпись. После этого работодатель вносит в личную карточку работника в раздел 8 «Отпуск» сведения о замене денежной компенсацией части ежегодного оплачиваемого отпуска.

Заполнение остальных граф:

  • В графе 1 «Вид отпуска» уточняется, какой отпуск заменяется денежной компенсацией (основной, дополнительный).
  • Графы 2 и 3 «Периоды работы» заполняются по общим правилам.
  • Количество дней отпуска, которое подлежит замене компенсацией, указывается в графе 4 «Количество календарных дней отпуска».
  • В графах 5 и 6 вносится соответствующая запись «Замена отпуска денежной компенсацией».
  • В графе 7 «Основания» отражаются реквизиты приказа. Эту же информацию следует зафиксировать в графике отпусков — в графе 10 «Примечание». Просто внесите запись о том, что часть ежегодного отпуска заменена деньгами, укажите при этом количество компенсированных дней.

Расчет отпускных в 2021 году: калькулятор

Рассчитать отпускные можно с помощью бесплатного калькулятора от сервиса Контур.Бухгалтерия. Введите данные о периоде отпуска, расчетном периоде и массовых повышениях зарплаты, если они были. Также укажите фактические начисления сотрудника за расчетный период, по которым выполняется расчет среднего дневного заработка. Сумма отпускных рассчитывается автоматически.

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.